+7 495 988 - 47 - 70
Сохраняя суть, стимулируй прогресс
+7 495 988 - 47 - 70
Россия, 109004, Москва,
ул. А. Солженицына, д. 27 (Пн-Пт 10:00-19:00)

Подписывайтесь на наши новости!

Правила тонкой капитализации: последние изменения

Юлия Пономаренко

Налоговый менеджер Департамента международной налоговой практики и бухгалтерского учета

18 Апреля 2016

Внесены долгожданные изменения  в  правила тонкой капитализации, или, проще говоря, правила контролируемой задолженности

Вопрос актуален для российских организаций, имеющих иностранного участника (в том числе через косвенное владение), поскольку данные правила регулируют порядок учета в налоговых расходах процентов, начисленных по займам или кредитам перед взаимозависимыми лицами, при наличии у заемщика иностранного участника.

Все мы помним, что Президиум ВАС РФ еще в 2011 году поставил точку в споре о том, является ли применение российских правил тонкой капитализации дискриминирующим при применении договоров об избежании двойного налогообложения (ДИДН). Вердикт арбитра – нет, применение таких правил не только не является дискриминирующим, но и прямо допускается нормами ДИДН (в частности, статьями об ассоциированных предприятиях). После этого налогоплательщикам пришлось смириться с необходимостью нормировать проценты по займам, связанным с их иностранными участниками. При этом на практике возникает огромное количество методологических вопросов по применению этих правил.

Внесенные в статью 269 Налогового кодекса РФ изменения в целом можно разделить на две группы:

1) изменения, закрепляющие уже сложившиеся в арбитражной практике подходы
2) и изменения, закрепляющие давно ожидаемые налогоплательщиками исключения из правил тонкой капитализации.

И те, и другие изменения снимают ряд ранее возникавших вопросов.

Итак, теперь:

1) правила тонкой капитализации будут применяться и в отношении займов перед иностранными сестринскими компаниями (данный подход на практике активно используется налоговыми органами и поддерживается арбитражными судами). Речь идет о займах от иностранных компаний, имеющих с заемщиком общего иностранного участника (в том числе через косвенное участие);
2) правила тонкой капитализации распространены на займы от физических лиц (ранее они применялись только к юридическим лицам);
3) изменился «принцип» определения «взаимосвязи» в целях определения контролируемой задолженности:
   - вместо 20% (доля прямого / косвенного участия иностранного участника в российском заемщике) будут применяться критерии взаимозависимости, установленные НК РФ в целях трансфертного ценообразования (а именно доля более 25% и последовательность с прямым участием более 50%);
   - вместо критерия аффилированности заимодавца и иностранного участника заемщика также будут применяться критерии взаимозависимости по ТЦО (дополнительный критерий – общий участник с долей более 25%);
4) закреплено, что контролируемая задолженность определяется совокупно, а проценты нормируются дискретно (а не накопительным итогом за отчетный / налоговый период). Этот подход также уже нашел подтверждение в арбитражной практике.

Отметим позитивные изменения, которые давно ожидались налогоплательщиками.

Из периметра контролируемой задолженности исключена задолженность перед российскими лицами и перед независимыми банками (ситуация с поручительствами и другими обеспечениями).

Задолженность перед российскими лицами не будет признаваться контролируемой при условии, что такие заимодавцы не имеют сопоставимых долговых обязательств перед иностранным участником или его иностранным взаимозависимым лицом. Норма логичная, т.к. при невыполнении данных условий задолженность, по сути, прикрывает контролируемую задолженность перед иностранным участником. Сопоставимость определяется с учетом размера и срока долговых обязательств. Примечательно, что валюта обязательства не рассматривается в качестве критерия сопоставимости, а в целях сравнения размера обязательства задолженности приводятся к единой валюте.

Задолженность перед независимыми банками не признается контролируемой, если поручитель не погашал за заемщика его долг. При этом банк должен быть независим как с заемщиком, так и с поручителем.

Законодательно закреплен еще один применяющийся на практике подход: даже при невыполнении прямо предусмотренных критериев задолженность может быть признана контролируемой судом. Это возможно в случае, если целью выплат процентов по формально неконтролируемым займам является их выплата иностранному участнику или его взаимозависимым лицам.

Новые правила будут применяться с 2017 года, но уже сейчас применяется освобождение для кредитов перед независимыми банками.

Итак, до конца года у налогоплательщиков еще есть время привести свои схемы финансирования в соответствие с новыми правилами тонкой капитализации, поэтому мы рекомендуем проанализировать Ваши структуры и применяемый в них порядок финансирования с целью выявления «тонких» мест и внесения необходимых изменений для обеспечения соответствия новым требованиям.

Специалисты IPT Group будут рады помочь Вам в решении связанных вопросов, поскольку имеют большой практический опыт в сфере применения правил тонкой капитализации (включая досудебное и судебное урегулирование споров).

Из наблюдений

Контролируемая задолженность перед российской организацией: обязанности налогового агента при выплате процентов отсутствуют

В завершение хотелось бы отметить важное Определение Верховного Суда РФ (в рамках второй кассации) по делу Новой табачной Компании. Дело касалось правомерности удержания налога у источника при выплате процентов по контролируемой задолженности российской организации. Дело в том, что НК РФ приравнивает сверхлимитные проценты по контролируемой задолженности к дивидендам, выплаченным иностранной организации, что влечет необходимость удержания налога на дивиденды при таких выплатах. На практике налоговые органы применяют такой подход не только при фактических выплатах иностранным организациям, но и при выплатах по займам российским организациям, при этом судебная практика по данному вопросу складывалась неоднозначно.

ВС РФ указал: пункт 4 статьи 269 НК РФ применяется в целях пресечения ухода иностранных организаций от налогообложения в России в тех случаях, когда под видом процентов им выплачиваются дивиденды и, как следствие, налог у источника выплаты не удерживается (в силу установленных международными соглашениями пониженных ставок или полного освобождения данных выплат от налогообложения).

В рассматриваемом деле не были установлены скрытые выплаты дивидендов иностранным организациям. ВС РФ занял сторону налогоплательщика и указал, что возложение на российскую организацию-заемщика обязанности налогового агента при выплате процентов по контролируемому займу другой российской организации не основано на законе.

1 Июня 2017

Светлана Бармушкина

Заместитель Главного бухгалтера

25 Мая 2017

Арсений Громов

Юрисконсульт департамента правового сопровождения управления недвижимостью

Финансы 11 Апреля 2017

Мария Демченко

Юрист департамента правового сопровождения инвестиционных проектов

Пресс-секретарь IPT Group
Телефон
+7 495 988 - 47 - 70
Эл. почта
media@iptg.ru